【破除“障眼法”，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系⑤】安個學(xué)徒“外殼”用工，勞動關(guān)系會被“撇清”嗎？

　　法官提示，區(qū)分勞動關(guān)系和學(xué)徒關(guān)系，關(guān)鍵在于雙方是否存在人身從屬及經(jīng)濟(jì)依附關(guān)系

　　閱讀提示

　　司法實踐中，個別用人單位為規(guī)避用工成本，刻意用“學(xué)徒”“合作”等模糊稱謂行用工之實。法律專業(yè)人士提醒，如果學(xué)徒實質(zhì)上承擔(dān)了員工的責(zé)任，那么學(xué)徒身份只是用人單位規(guī)避法律責(zé)任的“外殼”，雙方仍屬于勞動關(guān)系。

　　工作一年多，直到離職那天，攝影師康某才得知，他在公司的“真實身份”，只是一名學(xué)徒。公司表示不與學(xué)徒簽勞動合同，也不給其繳納社保。無奈之下，康某訴至法院，要求確認(rèn)自己與公司存在勞動關(guān)系。

　　《工人日報》記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，有用人單位打著“學(xué)徒培訓(xùn)”旗號讓求職者承擔(dān)日常勞動，卻不與學(xué)徒簽訂勞動合同，也不給學(xué)徒發(fā)工資、繳社保。

　　學(xué)徒關(guān)系該不該認(rèn)定勞動關(guān)系？企業(yè)該如何厘清培訓(xùn)與用工的邊界，合理合規(guī)招收學(xué)徒？

　　假學(xué)徒，真用工

　　“恭喜您通過我司的面試，現(xiàn)通知您明天上午11點到我司報到。”2021年5月6日，21歲的康某收到廣州某攝影公司的入職通知，“公司經(jīng)營范圍為攝影服務(wù)，而我入職是擔(dān)任攝影師。”

　　入職后，公司沒有與康某簽訂勞動合同，也未為他繳納社保。

　　2022年5月17日，康某向公司郵寄《被迫解除勞動關(guān)系通知書》，表明由于公司拖欠工資、未繳納社保、未簽訂書面勞動合同，自己被迫與公司解除勞動關(guān)系。4天后，該公司出具回函，表示康某實為幫工和學(xué)徒，無需簽訂勞動合同以及繳納社保。無奈之下，康某訴至法院，要求確認(rèn)自己與公司存在勞動關(guān)系。

　　“康某只是在公司同意學(xué)習(xí)技術(shù)的前提下，由公司合作的攝影師指導(dǎo)其技術(shù)，公司與其沒有直接聯(lián)系�！蓖�審時，該公司表示，2021年5月7日至2022年5月18日期間，康某確實是在公司學(xué)習(xí)培訓(xùn)。

　　為了反駁公司方的說法，康某提交了打卡記錄、工資條、微信聊天轉(zhuǎn)賬記錄等。其中，微信聊天記錄表明，康某向公司報告忘記打卡，公司回復(fù)“好，提交補(bǔ)卡”。

　　那么，康某是學(xué)徒，還是職工？

　　廣州市中級人民法院認(rèn)為，微信聊天記錄中，康某需就打卡事宜向公司匯報并補(bǔ)卡，且多次主張領(lǐng)取工資條，可見該公司對康某進(jìn)行考勤管理或一定的用工管理，康某需接受公司相關(guān)人員關(guān)于工作的要求和工作內(nèi)容的安排。另外，康某從事的工作為該公司業(yè)務(wù)范圍，公司于2021年9月開始規(guī)律地向康某轉(zhuǎn)賬支付款項，轉(zhuǎn)賬金額和日期也較為規(guī)律固定，可見康某提供了該公司安排的有報酬的勞動。

　　最終法院認(rèn)定，康某與某攝影公司存在勞動關(guān)系。

　　找證據(jù)，辨真假

　　司法實踐中，用人單位以學(xué)徒關(guān)系掩蓋真實勞動關(guān)系的現(xiàn)象并非個例。

　　“此類現(xiàn)象主要集中在建筑、銷售、美容美發(fā)等勞動密集型行業(yè)的中小企業(yè)。”深圳市坪山區(qū)人民法院一級法官簡小飛告訴記者，這些行業(yè)往往對技能傳承有一定需求，個別用人單位為規(guī)避社保、加班費等用工成本，刻意用“學(xué)徒”“合作”等模糊稱謂行用工之實。

　　張某也是“假學(xué)徒”中的一員。今年3月，她通過了某蛋糕店的學(xué)徒招聘面試后，店方與她口頭承諾“先干著，一個月后轉(zhuǎn)正給工資”。

　　“我第一天就開始打掃衛(wèi)生，洗菜洗碗，給員工炒菜做飯，就像是雜工�！睆埬郴貞浾f，三天下來，她始終未接觸過真正的蛋糕制作流程，只學(xué)了如何打包蛋糕盒。她多次提出想學(xué)技術(shù)，被推說“等熟練打包了再教”。

　　“店里的老員工提醒我沒學(xué)好不給工資的，之前有幾個學(xué)徒不到一個月就被攆走了�！睆埬硾Q定離開，要求店方支付三天的工資，卻遭拒還被拉黑�！八麄兙褪窍胝颐赓M勞動力，根本不是真心教技術(shù)�！睆埬痴f。

　　“區(qū)分勞動關(guān)系和學(xué)徒關(guān)系，關(guān)鍵在于雙方是否存在管理與被管理的人身從屬關(guān)系，以及是否存在經(jīng)濟(jì)上的依附關(guān)系�！焙喰★w法官介紹，在勞動關(guān)系中，勞動者需接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度；從事用人單位安排的有報酬的勞動，勞動報酬與勞動成果掛鉤。而在學(xué)徒關(guān)系中，學(xué)徒主要是學(xué)習(xí)技能，對師傅或用人單位的人身依附性較弱；學(xué)徒實踐操作是學(xué)習(xí)的一部分，可能獲得一定的生活補(bǔ)助，并非基于勞動成果。

　　“證據(jù)碎片化、認(rèn)定難是處理此類案件的難點，如用人單位不簽合同、指令口頭化，需要法官結(jié)合其他證據(jù)中的‘蛛絲馬跡’綜合判斷�！焙喰★w補(bǔ)充道，“隨著網(wǎng)絡(luò)社交的普及，許多用人單位借助微信等社交軟件作為開展日常管理的工具，故聊天記錄等證據(jù)可以輔助判斷管理的強(qiáng)度。另外，勞動者受公司安排所從事的勞動應(yīng)超出‘師徒關(guān)系’間以教學(xué)活動為目的應(yīng)有的強(qiáng)度�！�

　　培訓(xùn)≠雇傭，邊界應(yīng)厘清

　　“不僅要免費教學(xué)徒，還要發(fā)工資？”曾經(jīng)營兩家美容院的廖女士對此頗感不解。她回憶，自己剛?cè)胄袝r都是“主動找口碑好的店，談好學(xué)費后上門學(xué)藝”。后來自己開店，也只招收學(xué)員，不收學(xué)徒。

　　“學(xué)員就是知識付費，交錢來學(xué)習(xí)，不用干活，我們安排教學(xué)內(nèi)容，她們學(xué)完就走�！痹诹闻�士看來，學(xué)員與店之間屬于“一次性交易”，收學(xué)費辦班，提供練習(xí)場地和工具。雙方教學(xué)邊界清晰，情緒摩擦也少。而學(xué)徒則不同，“很多人邊學(xué)邊做，學(xué)會了就走，要么自己開店、要么跳槽，留下來的少�！�

　　那么，是否所有學(xué)徒都必須建立勞動關(guān)系？“并非所有學(xué)徒都建立勞動關(guān)系�！睆V東鵬浩律師事務(wù)所律師談自成介紹，如果是企業(yè)實際收取學(xué)費，為學(xué)員教學(xué)且學(xué)員不參與經(jīng)營活動的情況下，應(yīng)認(rèn)定企業(yè)與學(xué)員成立技術(shù)培訓(xùn)合同關(guān)系�！叭羝髽I(yè)要對外部人員開展收費培訓(xùn)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)職業(yè)技能培訓(xùn)資質(zhì)。”

　　談及用人單位擔(dān)心“學(xué)徒學(xué)完就走”的情況，談自成說：“用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金�！�

　　“雙方建立勞動關(guān)系后，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款�！彼�補(bǔ)充道。

　　對于企業(yè)如何合理合規(guī)招收學(xué)徒，簡小飛建議，在學(xué)徒學(xué)習(xí)期間，企業(yè)可以與學(xué)徒簽訂書面協(xié)議，約定學(xué)徒期、培訓(xùn)內(nèi)容、考核標(biāo)準(zhǔn)、轉(zhuǎn)正條件、雙方權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。企業(yè)在學(xué)徒轉(zhuǎn)正后，可及時與學(xué)徒簽訂書面勞動合同，約定勞動合同期限、工資標(biāo)準(zhǔn)、雙方的權(quán)利義務(wù)等。